一、裁判要旨

以非法占有为目的，未取得采伐许可证，擅自采挖国家、集体或者他人所有的林木，符合刑法第三百四十五条第一款规定的，应以盗伐林木罪定罪处罚。

二、基本案情

2021 年 10 月 1 日，被告人张某、焦某松在未取得采伐许可证的情况下，雇佣他人在河北省承德市某国有林场林区内，连根采挖 27 株油松并销往外省供他人栽种，非法获利 5000 元。经鉴定，被采挖油松的活立木蓄积 5.95 立方米、价值 14630 元。二人被传唤到案后如实供述并认罪认罚。一审以盗伐林木罪分别判处有期徒刑一年二个月（罚金一万五千元）、一年（罚金一万元），二审驳回上诉、维持原判。

三、争议焦点与裁判理由

本案主要问题：盗挖林木的行为是否属于盗伐林木罪的"盗伐"。法院依据法释〔2023〕8 号第三条及森林法第五十六条"采挖移植林木按照采伐林木管理"的规定精神指出，刑法第三百四十五条第一款中的"采伐"应当理解为既包括砍伐，也包括采挖；以非法占有为目的、未取得采伐许可证擅自采挖国家、集体或他人所有林木的，应以盗伐林木罪定罪处罚。

四、解读与实务提示

① 实务意义：随着城市绿化与园林市场对大树、造型树的需求上升，"挖树卖树"案件多发，本案明确其刑事定性，不能以"我只是移栽不是砍树"作抗辩。② 辩护要点：一是活立木蓄积的鉴定（数量较大的标准与计算方法，涉及是否达到入罪门槛与升档）；二是林木权属与价值鉴定（是否为国家、集体或他人所有，价值认定基准）；三是"以非法占有为目的"的主观要件，误认权属、经口头许可、历史承包关系等情形应予查明。③ 量刑方面，本案获利仅 5000 元却判处一年以上实刑，提示此类案件不宜以获利金额衡量风险，而应以立木蓄积为核心指标。④ 提示农户与园林从业者：采挖、移植、买卖林木均需办理许可，即便是自家承包林地上的林木也不例外。